При заключении контракта
Заказчик хочет закупить больше товара на сумму экономии
Если заказчик провел конкурс или аукцион на покупку товара и сэкономил, то по ч.18 ст.34 44-ФЗ он имеет право увеличить объем поставки на сумму экономии, соблюдая эти условия:
- Заказчик увеличивает только объем товара (не услуги и работы)
- Итоговая цена закупки должна остаться в рамках НМЦ.
- Эта возможность должна быть заранее прописана в документах закупки.
- Цену за единицу товара рассчитывают, разделив итоговую цену контракта на количество изначально купленного товара.
Если эти условия соблюдены, заказчик отправляет победителю аукциона официальное письмо с просьбой увеличить объем поставляемого товара, не выходя за рамки НМЦ.
Победитель может согласиться или отказаться увеличивать объем поставляемого товара:
- Если он отказывается, контракт заключают на условиях, определенных результатами торгов и документацией.
- Если соглашается, стороны подписывают контракт на новых условиях без допсоглашения. Заказчик публикует в ЕИС контракт, приложив документы, подтверждающие согласование новой цены с победителем.
В этой закупке можно посмотреть, что победитель снизил цену закупки почти на 60% процентов, и в итоге заказчик купил на сумму экономии тринадцать сплит-систем одного из видов вместо запланированных четырех.
Еще раз об НДС
Может ли заказчик снизить цену контракта на сумму НДС, если в закупке победил поставщик на упрощенке? Однозначного правила, которого должен придерживаться заказчик, нет. Подписание контракта часто заканчивается спором, который ФАС в разных регионах может решить и в пользу заказчика, и в пользу победителя на УСН.
- Позиция Минфина
- Министерство финансов, которое регулирует рынок госзакупок, выпустило 2 ноября 2017 письмо № 03-07-11-72354, где сказано: “Корректировка заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, при осуществлении закупок товаров, работ, услуг, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником закупки не допускается”.
- Позиция Верховного суда
Если заказчик указал цену с НДС, контракт нужно заключить на этом условии. При этом победитель сохраняет право получить полную сумму и не обязан платить НДС. Главное в такой ситуации — не выставлять заказчику счет-фактуру с НДС.
Заказчик не может отказаться оплачивать контракт, если не получит такой документ. Минфин отмечал, что платить налог не нужно, даже если заказчик выделит НДС в платежном поручении. Документ: Определение ВС РФ от 23.09.
2019 N 306-ЭС19-15999.
Оптимально, когда заказчик заранее в документах закупки прописывает условия, на которых будет заключать контракт с победителем, применяющим УСН. Если такого условия нет, рекомендуем уточнить это в запросе на разъяснения.
После заключения контракта
Заказчик увеличивает или уменьшает количество товара
Такое право предусмотрено 1 ч. 1 ст. 95 44-ФЗ. Правила изменения цены мы оформили в таблицу:
| Уменьшить на 10% | Увеличить на 10% |
| Возможно в закупках у единственного поставщика и во всех конкурентных закупках, кроме запрос котировок | |
| Заказчик предусматривает возможность в документации о закупке, а при закупке у единственного поставщика — в контракте с ним | |
| Только на этапе исполнения контракта по соглашению сторон | |
| Если НМЦ закупки неделима, то изменить можно только все позиции закупки: например, 100 ластиков и 100 карандашей — 170 рублей. Если цена у каждой позиции рассчитана отдельно, то можно изменить объем отдельных позиций, например: 100 карандашей — 130 рублей, 100 ластиков — 40 рублей. | |
| Заказчик обязательно пропорционально снижает цену | Стороны могут увеличить цену, о чем договариваются дополнительно. Цену единицы товара рассчитывают делением цены всего контракта или отдельной позиции на количество товара |
Например, в закупке лечебной грязи видно, что заказчик изменил объем и цену товара на 10%. В карточке контракта есть соглашение об этом с победителем.
Заказчику урезали бюджет
Это условие распространяется только на казенные учреждения. Например, объявляя закупку, заказчик ориентировался на утвержденный бюджет, но на практике ему перечислили меньше денег. В этом случае он согласует с исполнителем уменьшение цены контракта или количества товара (постановление правительства № 1090 от 28.11.2013):
- Если поставщик согласен, то снижает цену контракта до суммы доведенных на закупку денег.
- Если поставщик не согласен снижать цену, то заказчик уменьшает количество товара или объем работ, чтобы уложиться в имеющуюся сумму.
Изменение долгосрочных контрактов
Если исполнение контракта невозможно по независящим от сторон обстоятельствам, их условия можно менять. Эти виды контрактов перечислены в постановлении правительства № 1186:
- федеральные контракты от 10 млрд рублей (кроме клинических исследований лекарственных препаратов),
- региональные контракты 1 млрд рублей,
- муниципальные контракты 500 млн рублей,
- федеральные контракты на 40 млн рублей на выполнение клинических исследований лекарственных препаратов.
В крупных закупках на строительство
Можно увеличить цену контракта до 30%. Это возможно при таких условиях:
- Срок исполнения контракта > 1 года.
- Цена равна или превышает предельный размер, установленный Правительством РФ.
- Возникли независящие от сторон обстоятельства, из-за которых его невозможно исполнить.
- Получено письменное обоснование изменения цены от Правительства РФ, высшего исполнительного органа госвласти субъекта РФ или местной администрации.
- Срок исполнения контракта не изменится (в него не закладывается время на получение положительного заключения экспертизы проектной документации).
Изменились тарифы
Если изменились цены на товары, работы, услуги в соответствии с законодательством России. По этому основанию, например, могут изменить цену контракта у единственного поставщика на коммунальные услуги или обслуживание многоквартирного дома (пп. 8 и 22 части 1 статьи 93 44-ФЗ).
- Лечение за рубежом
- Можно поменять цену контракта на лечение граждан РФ в иностранной организации, если по каким-то причинам меняется объем услуг или их стоимость.
Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.
Задать вопрос эксперту
В новом обзоре вс разъяснил судам, когда можно завышать цены в договорах купли-продажи
supcourt.ru
Верховный суд РФ представил третий в 2019 году обзор судебной практики, утвержденный Президиумом ВС 27 ноября 2019 года. В документе анализируется практика президиума и судебных коллегий ВС, а также даются разъяснения по вопросам, возникающим при рассмотрении дел.
В разделе, посвященном разрешению споров, возникающих из договорных отношений, ВС отметил, что завышение цены договора купли-продажи само по себе не свидетельствует о недобросовестности продавца, об обмане или о злоупотреблении с его стороны. В качестве примера приводится дело по иску о признании договора недействительным и применении последствий недействительности сделки.
Заявительница просила взыскать уплаченные по договору 2 млн рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами, а также расходы по оплате услуг представителя и государственной пошлины.
Судом установлено, что 2 декабря 2016 года между сторонами был заключен договор купли-продажи оборудования.
По его условиям, продавец обязался передать в собственность покупателю 4 швейных машинки, парогенератор, портновский манекен, вешало напольное и настенное, 2 стеллажа, раскройный и гладильный столы. Всего 12 предметов.
После того как сделка состоялась, покупатель оценил приобретенное оборудование. По представленному им в суде отчету, на 2 декабря 2016 года общая стоимость имущества составляла 73 600 руб.
Впрочем, основную ценность покупки представляли не упомянутые предметы, а помещение в подвале торгового комплекса, используемое в качестве ателье. Оно находилось у продавца в субаренде.
В конце января 2017 года договорные отношения на помещение были прекращены, после чего истцу поступило требование о его освобождении. Именно это и послужило главной причиной подачи данного иска.
Разрешая спор, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что из буквального толкования условий договора с учетом значения выражений «переходит от продавца к покупателю», «передача прав на ателье», «право собственности на ателье», «ответчик обязуется передать истцу ателье» следует, что предметом договора является передача права собственности от продавца к покупателю не только на оборудование, но и на помещение. Вместе с тем судом установлено, что продавец правом собственности на этот объект недвижимости не обладал, а лишь являлся его арендатором.
Как указал суд, ответчик является стороной договора, подписал его лично. Соответственно, не мог не знать, что гарантированно не сможет исполнить его условия о передаче в собственность покупателя помещения ателье.
Указанные действия продавца подтверждают наличие в них умысла сообщить истцу недостоверную информацию об условиях сделки с целью ее заключения, что соответствует определению обмана применительно к положениям ст. 179 ГК РФ.
Принимая решение по данному спору, суд также указал, что со стороны ответчика имело место недобросовестное поведение при заключении договора купли-продажи, а потому с учетом установленных судом фактических обстоятельств имелись основания для признания указанного договора недействительным по основаниям, предусмотренным ст. 10 и п. 2 ст. 168 ГК РФ. Данную позицию поддержал суд апелляционной инстанции. Однако судебная коллегия по гражданским делам ВС признала выводы судебных инстанций ошибочными.
Согласно выводам, если положения договора могут иметь несколько значений либо не позволяют достоверно установить значение отдельных положений, суды обязаны выявить действительную и реальную волю сторон.
Основным способом ее установления являются показания сторон или их представителей по условиям договора и обстоятельствам дела.
При этом суд обязан учитывать в совокупности все собранные по делу доказательства.
В данном случае, исходя из буквального содержания договора, его предметом является набор оборудования, именуемого также «ателье», на что в своих объяснениях в суде указывала сама истец.
В тексте договора отсутствует указание о переходе права собственности на нежилое помещение, расположенное в торговом центре. Напротив, из содержания договора явно следует, что помещение продавцом арендуется до 1 февраля 2017 года и будет находиться у покупателя в субаренде.
После этого покупатель самостоятельно должен заключить договор аренды с собственником. Обо всех обстоятельствах, связанных с правами на помещение, покупатель мог и должен был знать, поскольку это прямо указано в заключенном сторонами договоре.
При этом доводы о завышенной цене сами по себе не являются основанием для вывода о недобросовестности продавца, об обмане или злоупотреблении, поскольку покупатель была осведомлена о том, что именно покупает и за какую цену.
Кроме того, предметом договора являлись не отдельные предметы оборудования, а их комплект. Ценность объекта купли-продажи, как указывала ответчик, заключается именно в продаже уже готового бизнеса — ателье с функциональным оборудованием, накопленной клиентской базой, которая позволяет осуществлять предпринимательскую деятельность по пошиву, ремонту одежды под заказ.
При этом оборудование передается в арендованном помещении, деятельность ателье разрекламирована предыдущим собственником оборудования и имела спрос. На таких условиях истец согласилась заключить договор купли-продажи оборудования по указанной в нем цене, а не по цене отдельно взятых предметов.
Вины же ответчика в том, что покупателю не удалось и дальше арендовать помещения, судом не установлено.
Как изменить цену контракта по 44-ФЗ до и после заключения договора
При обнаружении несоответствий в этой статье оставьте оставьте заявку и получите скидку 30% на любой курс по госзакупкам
Из этой статьи вы узнаете:
- Как изменить цену контракта по 44-ФЗ при заключении договора
- Как изменить цену контракта по 44-ФЗ на сумму НДС
- Как изменить цену контракта по 44-ФЗ после заключения договора
- Как изменить цену контракта по 44-ФЗ в других случаях
- Каков порядок внесения изменений в условия контракта по 44-ФЗ
- Соглашение об изменении цены контракта по 44-ФЗ
- Можно ли изменить цену контракта по 44-ФЗ при закупке у единственного поставщика
Как изменить цену контракта по 44-ФЗ? Согласно положениям этого нормативного акта цена состоявшейся закупки не может быть изменена – это одна из аксиом закона. Однако существуют ситуации, при которых цена контракта может быть изменена как до его заключения, так и после.
Какие это ситуации и можно ли менять цену контракта при закупке у единственного поставщика, вы узнаете из нашего материала. Также в статье описан порядок действий при изменении условий договора.
Как изменить цену контракта по 44-ФЗ при заключении договора
Изменение стоимости контракта по завершенной закупочной процедуре невозможно. Данное требование четко прописано в ФЗ № 44.
Однако возможны случаи, когда договор заключается на сумму, отличающуюся от предложенной победившим участником, либо стоимость изменяется в процессе выполнения договора.
Рассмотрим, в каких ситуациях подобное может произойти и как изменить цену контракта по 44-ФЗ.
- Например, заказчик желает приобрести большее количество товара на сэкономленные средства.
- При соблюдении вышеуказанных условий заказчик может отправить победившему в конкурсе участнику официальный запрос на увеличение количества закупаемых товаров, оставаясь в пределах НМЦК.
- Победивший участник вправе ответить согласием или отказом от увеличения количества товаров:
- В случае отказа заключение договора происходит в соответствии с условиями, которые определены результатами тендера и указаны в документах о закупке.
- В случае согласия заказчик и победитель торгов заключают договор на обновленных условиях без дополнительного соглашения. Заказчик обязан опубликовать в ЕИС договор с приложением документации, которая подтверждает, что новая стоимость согласована с победившим участником.
В качестве примера можно привести закупочную процедуру, в ходе которой победивший участник понизил стоимость почти на 60 %. В результате заказчик на сэкономленные средства приобрел не 4, как планировалось, а 13 кондиционеров.
Как изменить цену контракта по 44-ФЗ на сумму НДС
jpg»>
Рассмотрим, возможно ли для заказчика уменьшить стоимость договора на сумму НДС в случае победы участника, работающего по УСН. Четкого ответа на данный вопрос нет.
Заключение договора зачастую приводит к возникновению спора. В разных регионах ФАС может принимать разные решения.
В письме Минфина № 03-07-11-72354 от 02.11.2017 указано, что изменение заказчиком стоимости, которую предлагает юридическое лицо на УСН, недопустимо. Данное правило распространяется на закупочные процедуры по товарам, услугам или работам, а также на подписание договоров между таким участником и государством или органами местного самоуправления.
Свое мнение ВС РФ изложил в Определении № 306-ЭС19-15999 от 23 сентября 2019 г. В случае указания заказчиком стоимости с учетом НДС договор должен быть заключен на данном условии. Но у участника остается право на получение полной суммы, причем уплачивать НДС необязательно.
Основное, что должен сделать заказчик, не выписывать счет-фактуру с учетом НДС. У заказчика не будет возможности отказаться от оплаты суммы по договору в случае отсутствия данного документа.
По мнению Минфина, если заказчик укажет НДС в платежном поручении, уплачивать налог все равно не следует.
Лучше всего, если заказчик предварительно пропишет в закупочной документации условия подписания договора с участником на «упрощенке».
Как изменить цену контракта по 44-ФЗ после заключения договора
1. Заказчик увеличивает или уменьшает количество товара
У заказчика не так много вариантов внести корректировки в стоимость сделки, так как изменить цену контракта по 44-ФЗ (ч. 1 ст. 95) можно на следующих условиях:
| Уменьшить на 10 % | Увеличить на 10 % |
| Допускается в процедурах закупки у одного поставщика и в любой конкурентной закупке, помимо запроса котировок | |
| Возможное изменение цены должно быть указано в закупочных документах или в договоре (при закупке у одного поставщика) | |
| Исключительно при выполнении договора по согласию сторон | |
| Когда НМЦК невозможно разделить, изменения касаются всех позиций закупки. Когда стоимость каждой позиции указана по отдельности, изменения распространяются на отдельно взятую позицию. | |
| Снижение стоимости должно быть пропорциональным | Увеличение стоимости возможно по договоренности сторон. Стоимость единицы определяется делением общей стоимости договора или отдельно взятой позиции на количество товаров. |
К примеру, при закупке лечебной грязи заказчик внес изменения на 10 % в количество и стоимость товара. При этом подписано соответствующее соглашение с участником.
2. Заказчику урезали бюджет
Данное условие касается исключительно бюджетных организаций. К примеру, при объявлении закупочной процедуры заказчик рассчитывал на плановое финансирование, однако фактически оно оказалось меньше. Согласно Постановлению Правительства РФ № 1090 от 28 ноября 2013 г. заказчик и победитель согласовывают снижение стоимости или объема поставки:
- При согласии исполнителя стоимость снижается до выделенной из бюджета суммы.
- При отказе исполнителя от снижения стоимости заказчик сокращает объем поставки.
3. Изменение долгосрочных контрактов
В случае невозможности выполнения договора по причинам, на которые стороны не влияют, допускается изменение его условий. В Постановлении Правительства № 1186 перечислены виды таких договоров:
- федеральные договоры от 10 миллиардов руб. (кроме клинических исследований медпрепаратов);
- региональные договоры более 1 миллиарда руб.;
- муниципальные договоры от 500 миллионов руб.,
- федеральные договоры на 40 миллионов руб. на выполнение клинических исследований медпрепаратов.
Как изменить цену контракта по 44-ФЗ в других случаях
1. В крупных закупках на строительство
Рассмотрим, как изменить цену контракта по 44-ФЗ в данном случае. Стоимость может быть увеличена до 30 %, если:
- срок выполнения договора более одного года;
- стоимость равна и больше предельной;
- возникли обстоятельства, на которые стороны не могут повлиять и которые не позволяют выполнить условия договора;
- правительством, исполнительным органом государственной власти субъекта РФ или администрацией населенного пункта предоставлено обоснование изменения стоимости в письменной форме;
- срок выполнения договора не будет изменен.
2. Изменились тарифы
При изменении стоимости предмета закупки согласно законодательным актам РФ также вносятся корректировки в цену договора. В этом случае, к примеру, в соответствии с пп. 8 и 22 ч. 1 ст. 93 ФЗ № 44 может измениться стоимость договора на оказание коммунальных услуг или обслуживание МКД у одного поставщика.
3. Лечение за рубежом
Допускается изменение стоимости договора о лечении граждан России в зарубежном учреждении в случае изменения объема или цены услуг.
Каков порядок внесения изменений в условия контракта по 44-ФЗ
Порядок корректировки условий договора зависит от этапа внесения данных изменений (момент подписания или выполнения договора).
До подписания договор является проектом и не имеет юридической силы. Рассмотрим порядок, как изменить цену контракта по 44-ФЗ:
- Заказчик передает исполнителю проект договора, который он обязан подписать в течение оговоренного срока. При обнаружении ошибок заказчик вправе отозвать проект контракта и после доработки передать корректный вариант исполнителю.
- Исполнитель передает заказчику протокол разногласий с указанием необходимости и причин (изменение реквизитов и т. п.) внесения корректировок в условия договора. Если выбор поставщика проводится в электронной форме, протокол необходимо отправить и через ЭТП.
- Если заказчик согласен с внесенными протоколом изменениями, он переделывает договор и направляет исправленный вариант на подпись исполнителю.
В случае недопустимости предлагаемых изменений заказчик должен направить исполнителю отказ в письменной форме. При этом исполнитель обязан подписать договор в оговоренный срок. В противном случае его признают уклонившимся от подписания контракта и сведения о нем будут внесены в РНП. В случае несогласия с действиями заказчика исполнитель имеет право подать жалобу в ФАС или суд.
Изменения в контракт можно внести только после того, как он будет опубликован в ЕИС. Незначительные ошибки, не влияющие на итог выполнения контракта и не приводящие к штрафам, лучше оставить без внимания.
Соглашение об изменении цены контракта по 44-ФЗ
Сведения об изменении стоимости в обязательном порядке следует отразить в ЕИС. Чтобы это сделать, в списке договоров на вкладке «Исполнение» нужно нажать «Внести изменения».
Далее следует выбрать вид изменения на вкладке «Общая информация» и указать причины изменения, то есть один из пунктов ФЗ № 44. Нужно выбрать из списка подходящий вариант и сохранить изменения.
Обратите внимание, просто изменить цену контракта по 44-ФЗ недостаточно, необходимо также передать сведения о внесении изменений в Федеральное казначейство в срок не более 5 рабочих дней.
Для скачивания есть соглашение об изменении цены контракта по 44-ФЗ.
Можно ли изменить цену контракта по 44-ФЗ при закупке у единственного поставщика
Если стороны достигли согласия по всем существенным пунктам контракта, то такой контракт признается заключенным (ч. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ).
К существенным условиям относят пункты о предмете контракта, а также положения, признанные законодательством существенными либо необходимыми для подобных контрактов. Кроме того, к существенным также относят условия, в отношении которых по требованию какой-либо стороны необходимо достичь согласия.
В ч. 2 ст. 34 ФЗ № 44 указано, что при заключении договора устанавливается твердая договорная стоимость на весь период выполнения договора.
Изменять условия договора при его заключении и выполнении недопустимо. Исключение составляют ситуации, указанные в ст. 34 и 95 ФЗ № 44.
Однако согласно п. 1 ч. 1 ст. 95 ФЗ № 44 изменять существенные пункты договора при его выполнении нельзя, исключая случаи внесения изменений по согласию сторон, а при проведении закупки у одного поставщика допускается, если данная возможность была прописана в договоре.
Стоит отметить, что при внесении изменений по согласию сторон следует учитывать условия бюджетного законодательства РФ. Как изменить цену контракта по 44-ФЗ в этом случае? Допускаются изменения не больше чем на 10 % и соразмерно дополнительному объему товаров, работ или услуг в соответствии с указанной в договоре стоимостью единицы товара, работы или услуги.
Следовательно, договорная стоимость считается существенным условием для этого типа контракта. Поэтому изменять ее при выполнении договора нельзя, исключая ситуации, которые предусмотрены законодательством РФ и нормативно-правовыми актами в сфере закупок.
Согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 ФЗ № 44 заказчик имеет право закупать товары, работы или услуги у одного участника, в том числе и на сумму не более 100 000 рублей.
В случае внесения изменений в существенные пункты договора не в соответствии с действующими правилами в отношении заказчика могут применяться меры административной ответственности.
Закупка ТРУ при изменении цены по ФЗ № 223. Корректировка договора. Возможные риски
В соответствии с ч. 1 ст. 2 ФЗ № 223 организаторы процедур руководствуются:
- Конституцией РФ;
- ГК РФ;
- Федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;
- Положением о закупках.
Договоры, заключенные в ходе закупочных процедур по ФЗ № 223, регулируются нормами гражданского законодательства, допускающими изменение договора по соглашению сторон, а в предусмотренных законом или договором случаях — и в одностороннем порядке (если это не противоречит Положению о закупке, утвержденному заказчиком)[1].
При корректировке договора соглашение об изменении договора заключается в той же форме, что и договор, если из него или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Если стороны договора не достигнут соглашения об изменении цены договора, то договор может быть изменен судом по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных п. 2 ст.
450, ст. 451 ГК РФ.
Закон о закупках № 223 не запрещает заказчикам при необходимости вносить изменения в условия договоров, заключенных ранее в ходе закупок, в том числе о количестве товаров (работ, услуг), сроке и цене договора.
В силу ч.5 ст.
4 Закона № 223 в случае, если при заключении и исполнении договора изменяются количество, объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в итоговом протоколе, не позднее чем в течение 10 дней со дня внесения изменений в договор в ЕИС размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий. Также названный ФЗ не содержит ограничений и пределов, которые организаторы должны были бы соблюдать при осуществлении корректировок подписанных сторонами соглашений[2].
Корректировка цены договора. Где прописать такую возможность?
Закон о закупках относит детальное регулирование деятельности заказчика к его собственной компетенции, что выражается в разработке и принятии организатором процедур Положения о закупках.
Порядок заключения, изменения и исполнения договоров по ФЗ № 223 (в том числе об изменении цены ТРУ) заказчикам необходимо отобразить в:
- положении о закупках;
- условиях закупочной документации;
- подписанном договоре.
Корректировка стоимости продукции в договоре (чаще всего речь идет об увеличении) возможна при оформлении дополнительного соглашения в случае, если это предусмотрено и Положением о закупке, и самим договором (при условии, что цена является твердой).
К примеру:
«Изменение условий договора о цене товара, осуществляется по письменному соглашению сторон, которое оформляется соответствующим дополнительным соглашением и является неотъемлемой частью договора поставки».
В том случае, если такое право не предусмотрено, то вносить изменения в заключенные договоры нельзя.
Выводы
— возможность изменения цены необходимо зафиксировать в Положении и закупочных документах (в т.ч. проекте договора). В противном случае действия организатора торгов могут быть признаны незаконными;
— определить в проекте договора порядок оформления дополнительного соглашения об изменении цены с контрагентом.
- для поставщика (подрядчика, исполнителя):
— изучить условия закупки и проект договора (в случае отсутствия возможности корректировать цену ТРУ, оценить собственные производственные силы на поставку продукции (выполнение работ, оказание услуг) по твердой цене.
Предел корректировки
В Положении о закупках и условиях договора часть заказчиков:
- прописывают предел корректировки цены договора;
К примеру:
«При изменении ценообразующих факторов на рынке соответствующих ТРУ, заказчик вправе по согласованию с контрагентом изменить цену ТРУ, определенную итоговым протоколом, но не более, чем на 10 % от первоначальной стоимости ТРУ».
Возможен также вариант, когда заказчик указывает допустимый предел месячного ценового увеличения, к примеру: «поставка товара без согласия Покупателя с новыми ценами не производится. Коэффициент удорожания цены в месяц в среднем составляет 0,6 %.
Общее удорожание цены в год на поставляемый товар – не более 7,2 %»[3] .
- указывают возможность внесения правок в подписанные договоры (без конкретизации);
К примеру:
«При поставке дополнительного количества товаров, выполнении дополнительного объема работ, оказании дополнительного объема услуг заказчик по согласованию с контрагентом вправе изменить первоначальную цену договора пропорционально количеству таких товаров, объему таких работ, услуг, а при внесении соответствующих изменений в договор в связи с сокращением потребности в поставке таких товаров, выполнении таких работ, оказании таких услуг заказчик в обязательном порядке изменит цену договора указанным образом»[4]
Следовательно, в том случае, если организатор закупок прописал в своем Положении возможность определенного поведения, при отсутствии иных обстоятельств, говорящих о том, что действия заказчика являются злоупотреблением правом, направленным на обход установленных им же самим же правил, то такое поведение не может быть признано неправомерным.
Однако при внесении изменений в условия подписанного договора о стоимости ТРУ заказчик (если Положением не установлено каких-либо запретов на соответствующие ограничение) создает возможность для того, чтобы снять с себя установленную своим же Положением обязанность по проведению конкурентных закупочных процедур, то есть действует в обход правил, установленных ФЗ № 223 и Положением о закупках.
При изменении цены ТРУ следует определить порог корректировки начальной стоимости договора, за рамки которого заказчики не смогут выйти.
При этом следует помнить, что указание высоких ценовых границ изменения цены (до 50 % и выше), а также не указания вообще таких стоимостных пределов контролирующие органы могут квалифицировать как ограничение конкуренции и нарушение норм действующего законодательства[5].
Заключение дополнительных соглашений по изменению цены и отсутствие конкурентных процедур способствует созданию преимущественного положения для одних контрагентов и лишает возможности других хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичную деятельность, реализовать свое право на поставку товара (выполнение работ, оказание услуг).
Подобные действия заказчика могут привести к:
- недопущению состязательности за доступ на рынок и ограничение конкуренции между хозяйствующими субъектами;
- неэффективному использованию денежных средств.
При выявлении вышеуказанных обстоятельств, контролирующий орган, как правило, в своих решениях признает организатора закупок нарушившим ФЗ № 135 (см. ст. 16) и передает материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольной службы для решения вопроса о возбуждении административного производства в соответствии с КоАП РФ.
Выводы
— предел корректировки цены договора должен быть таким, чтобы контролирующие органы не могли сделать вывод о необходимости проведения отдельной конкурентной процедуры. В данном случае заказчик может ориентироваться на нормы ФЗ № 44, который регламентирует порог стоимостных изменений;
- для поставщика (подрядчика, исполнителя):
— определить собственные производственные возможности и пределы корректировки цены продукции (работ, услуг) для выполнения обязательств по договору;
— заранее оповестить заказчика о грядущем изменении цены для подготовки соответствующего дополнительного соглашения.
Многократность изменения стоимости договора (цены за единицу товара)
Корректировка условий договора с победителем допускается по основаниям, определенным ГК РФ, что само по себе не может свидетельствовать о нарушении требований ч. 1 и 2 ст. 17 «Закона о защите конкуренции»: частота вносимых правок и предел увеличения стоимости договора от первоначальной определяется каждым конкретным заказчиком самостоятельно.
Однако следует иметь ввиду, что действия по изменению договора могут быть признаны не соответствующим принципам осуществления закупок, если они меняют условия, которые имели существенное значение для определения цены на торгах, формирования заявок, определения победителя.
Нельзя, к примеру, многократно увеличить стоимость ТРУ по договору, тем самым нивелируя условия проведенной закупочной процедуры[6].
Изменение договора, заключенного в рамках ФЗ № 223, которое повлияет на его данные по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора, не допускается[7].
Выводы
— заказчик вправе указать в Положении и закупочных документах сколько раз он вправе менять условия заключенного договора (главное, в дальнейшем не нарушать установленные правила);
— при необходимости многократного увеличения цены договора заказчику лучше провести дополнительную конкурентную закупочную процедуру, тем самым позволяя другим участникам рынка предложить свои условия поставки продукции (выполнения работ, оказания услуг).
- для поставщика (подрядчика, исполнителя):
— своевременно оформить и подписать соответствующее дополнительное соглашение об изменении цены договора и направить его заказчику;
— в связи с изменением цены возможны задержки по оплате ТРУ со стороны заказчика.
Закупка ТРУ в пределах максимальной (неизменной) стоимости договора
Указание заказчиком в документации о закупке необходимого количества продукции, а также НМЦД – один из самых распространенных способов закупки необходимого товара. В этом случае контрагенты подают свои ценовые предложения за единицу товара (например, за 1 м3 строительного песка) и за весь объем продукции (общая стоимость договора)[8].
Однако заказчик может поступить иным образом при закупке ТРУ, если цена за единицу продукции часто меняется (например, при поставке ГСМ). В таком случае целесообразно в условиях закупки прописать общую стоимость ТРУ, которая не будет корректироваться[9].
В данном случае организатор процедуры не указывает объем, поскольку количество товара будет напрямую зависеть от цены за единицу, которую предлагают контрагенты. К примеру, в закупочной документации заказчик прописал общую стоимость бензина АИ-92 – 7 000 000, 00 руб.
с учетом НДС 20%.
В условиях нестабильной ценообразующей ситуации на рынке ТРУ, такая схема весьма актуальна, поскольку организатор закупки, зная финансовый максимум, предел которого ему не стоит превышать, может приобретать нужные товары по той цене, которая действует на момент поставки продукции, к примеру, бензина АИ-92.
Однако следует иметь ввиду, что количество товара в таком случае будет зависеть от того, какая цена будет за единицу (к примеру, за 1 л) и предугадать точный объем заранее будет сложно.
Привязка к общей неизменной стоимости продукции поможет заказчикам избежать заключения дополнительных соглашений по изменению цены товара, которая может корректироваться не единожды, особенно в период нестабильной экономической ситуации.
В том случае, если у заказчика появилась потребность в закупки товаров, номенклатура которых достаточно велика (к примеру, запчасти автомобилей) и цены которых часто меняются, организатор торгов, как правило, предпочитает указывать максимальную стоимость договора[10], в пределах которой он будет (в зависимости от потребности) приобретать нужный товар. В таком случае заказчик формирует список необходимой продукции (запчастей) и в ходе исполнения договора направляет заявки на поставку нужного товара по действующим на тот момент ценам.
Таким образом, установление предельной (максимальной) стоимости договора напрямую зависит от:
- финансового состояния заказчика;
- объема потребности в товарах;
- периода действия договора;
- экономической ситуации на рынке ТРУ;
- методологии обоснования НМЦД.
Выводы
— при закупке ТРУ с нестабильной ценой указание фиксированной максимальной стоимости договора- возможность избежать заключения дополнительных соглашений;
— необходимо следить за непревышением максимальной цены договора в ходе его исполнения.
- для поставщика (подрядчика, исполнителя):
— в ходе исполнения договора быть готовым поставить необходимый товар согласно заявке заказчика (согласно перечню продукции);
— своевременно направлять заказчику актуальные сведения об изменении цен на ТРУ для корректного составления заявки.
Возможные риски при изменении стоимости товара после подведения итогов закупки
При участии в закупках потенциальные поставщики должны учитывать тот факт, что, несмотря на готовность исполнить договор, могут возникнуть форс-мажорные обстоятельства (изменение цен на продукцию, к примеру), которые будут препятствовать заключению договора для исполнения обязательств по поставке товара. Как правило, не получив подписанный договор от победителя, заказчик направляет в ФАС заявление о включении сведений о таком участнике в РНП.
Пример из практики
Увеличение стоимости контракта на 10 % в соответствии с Законом № 44-ФЗ
Консультация эксперта
Согласно Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ контракт должен быть исполнен на тех условиях, что были изначально в нём предусмотрены, за рядом исключений. К таким исключениям отнесены случаи увеличения стоимости контракта не более чем на 10 процентов. Подробнее об этом рассказала в статье наш эксперт Оксана Шафигулина.
Правильно исполнить контракт и не нарваться на штраф поможет справочно-правовая система КонсультантПлюс
По общему правилу, предусмотренному статьёй 34 Закона № 44-ФЗ (Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ (ред. от 02.07.
2021) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), контракт должен быть исполнен на тех условиях, что были изначально в нём предусмотрены, за рядом исключений. К таким исключениям отнесены случаи увеличения стоимости контракта не более чем на 10 процентов.
Основание для увеличения цены контракта
Рассмотрим ситуацию, когда у заказчика появилась необходимость в увеличении объёма контракта, по сравнению с тем, которое предусматривалось документацией о закупке и условиями контракта.
При этом возможность изменения цены контракта должна быть предусмотрена документацией о закупке, а если по предложению заказчика изменяется цена контракта, заключённого с единственным поставщиком, то такое условие должно содержаться в самом контракте.
В этом случае, в силу подпункта «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ (Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ (ред. от 02.07.
2021) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), стороны вправе изменить условия контракта и увеличить объём и стоимость контракта не более чем на 10 процентов, пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объёму работы или услуги, исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги.
Основанием для увеличения объёма товара, объёма товара или услуги, соответственно, и цены контракта является предложение заказчика, согласованное исполнителем, которое впоследствии оформляется путём заключения сторонами дополнительного соглашения к контракту.
Вопрос
Можно ли в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ приобрести дополнительно товары, работы, услуги, не предусмотренные документацией о закупке и условиями контракта, но они технологически связаны с предметом контракта?
Ответ
Односторонние изменение цены в договоре поставки
Белявский Сергей Чеславович,
эксперт в сфере судебной практики
разрешения экономических споров
Полещук Виктор Николаевич,
юрист
Вопрос: Согласно заключенному договору поставки поставщик поставил покупателю товар. В договоре предусмотрено, что транспортные расходы осуществляются силами и средствами поставщика. В итоге цена товара в ТТН-1 включила в себя стоимость товара и транспортные расходы.
ТТН-1 была подписана обеими сторонами.
Можно ли считать договор поставки заключенным, если поставщик в нарушение условий договора увеличил цену товара? Необходимо ли обращаться в суд для признания договора незаключенным, поскольку цена не была согласована (однако подписана ТТН-1), или имеются другие варианты?
Ответ: Нет, обращения в суд не требуется, так как одностороннее изменение цены поставщиком неправомерно. Покупатель имеет право оплатить товар по согласованной в договоре цене.
Обоснование: Договор поставки, заключенный путем составления одного документа, должен содержать все существенные условия (п. 3 ст. 425 ГК). Договор считается заключенным, когда между сторонами согласованы наименование и количество товара, его цена либо установлен порядок их определения (ч. 3 п. 4 Положения о поставках товара).
Таким образом, если договор содержит цену товара, то нельзя считать его незаключенным.
Изменение договора возможно лишь в той форме, в какой он заключен. При этом изменение цены договора после его заключения допускается в случаях и порядке, установленных законодательством либо договором (п. 2 ст. 394 ГК).
Указание поставщиком в ТТН цены товара с учетом транспортных расходов не является односторонним изменением условий договора (ст. 291, п. 2 ст. 394, п. 1 ст. 422 ГК). Изменение договора не является офертой.
Следовательно, ее нельзя и акцептовать.
Таким образом, учитывая, что ТТН не представляет из себя соглашение, а также учитывая, что она может быть подписана лицами, не имеющими право на изменение договора, то она не может считаться надлежащим соглашением об изменении договора, а лишь подтверждением получения товара в ранее согласованных ассортименте и количестве.
Доставка товара, если иное не указано в договоре, осуществляется поставщиком на определенных им условиях (п. 62 Положения о поставках товара).
Так, если в соответствующей строке ТТН не указаны дополнительные услуги, связанные с транспортировкой товара, и ТТН не содержит сведений о транспортной работе, то у покупателя отсутствуют основания для их оплаты.
Ссылка в ТТН на договор будет подтверждать действительность согласованных в нем условий.
Обращение в суд не требуется, так как одностороннее изменение цены поставщиком неправомерно. Покупатель имеет право оплатить товар по согласованной в договоре цене. Однако, по мнению авторов, целесообразно направить поставщику уведомление о нарушении им условий поставки о цене товара по аналогии со ст. 453 ГК.
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex